營造業分割(1)契約承受問題

 

今天來講講一個比較冷門的事情

不過在股權轉讓(買賣營造牌)當中確是相當常見的手法

營造業分割(1)契約承受問題

某營造公司甲打算將原有工程與業務部門分割成立成新公司乙,然後賣掉

這樣會發生什麼事呢?

(1)公司分割後的契約承受問題

1.原則

• 採購契約要項第23點規定：得標廠商不得將契約部分或全部轉讓予他人。
• 但有例外，例如「公司合併、銀行或保險公司履行連帶保證、銀行因權利職權而生之債權、或其他類似情形」，且需經機關同意。

2.公司分割是否屬於例外情形

• 公司合併屬於明文例外，但公司分割並未明載。
• 雖然部分學理上認為「分割」與「合併」有類似效果（契約權利義務概括承受），但實務上多數機關不會輕易將分割視為23點但書的「其他類似情形」。
• 內政部營建署曾有見解（內94.8.5台內中營0940084690號）指出，營造業得以將原有營業項目另設公司，但這涉及營造業設立登記，並非當然影響既有政府採購契約。

(2)機關是否應允許讓與

• 原則上，機關不得允許甲公司將既有工程採購契約讓與乙公司。
• 理由：

1.契約標的物是經審查甲公司財務、技術、經驗等條件後才得標。

2.分割後新設乙公司財力、經驗通常不若原甲公司，恐影響履約能力。

3.若允許轉讓，機關日後追究不履約責任會更不利。

(3)分割前獎懲、違法行為之承受

1.公司分割之法律效果（公司法§35-1、§185-1）：

• 分割承受公司原則上概括承受原公司之資產與負債，包括契約義務、法律責任。
• 因此，若甲公司在分割前已有違約、違法紀錄，原則上乙公司也須承受相關法律效果。

2.政府採購法相關責任：

• 廠商若有違約、停權、扣罰等情事，分割後新公司仍可能被認定須承受，避免規避制裁。

(4)結論

• 契約承受：公司分割不屬於第23點但書明文例外，通常不被認為是「其他類似情形」。因此，甲公司得標之工程採購契約，不得當然讓與乙公司，需機關同意且實務上機關多數不會同意。
• 違法責任：甲公司分割前的獎懲、違法情事，原則上乙公司應概括承受，不能藉由分割規避。

承上第(3)點,所以買分割牌的風險還是有的,但要做到接近零風險也不是不行,

至於要怎麼做,就請有需要的朋友再聯絡我說說囉~

但是如果有人跟你說,買分割牌就是0風險拉~我只能說,恩恩.好喔.掰掰.

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